Увольнение генерального директора

Увольнение генерального директора: приказ об увольнении и другие процедуры

Как уволиться по собственному желанию директору ООО – оформление

Оформление документов на увольнение – где взять образец

Итоги

Увольнение директора: приказ об увольнении и другие процедуры

Увольнение генерального директора по собственному желанию — процесс, требующий от работодателя соблюдения комплекса обязательных и своевременных процедур. Общие решаемые в этой ситуации вопросы — это фиксация полученного от работника заявления об увольнении, издание приказа об увольнении, проведение окончательного расчета и процедуры передачи дел, внесение записи в трудовую книжку и др.

В целом схемы увольнения рядового работника и руководителя фирмы схожи, но есть и отличия. К примеру, трудовым законодательством установлены разные сроки, в течение которых работнику и директору необходимо предупредить работодателя о своем желании уйти.

ВАЖНО! Перед тем как уволиться генеральному директору по собственному желанию, он вправе прервать трудовые отношения с фирмой, поставив собственников в известность об этом за месяц (ст.м280 ТК РФ). Свое намерение он должен выразить в письменной форме.

Процедура увольнения генерального директора по собственному желанию сложнее, чем процесс добровольного расторжения трудового соглашения с рядовыми работниками. Это объясняется необходимостью соблюдения дополнительных законодательно установленных процедур. К примеру, вопрос о прекращении полномочий генерального директора ООО решается общим собранием его участников (ст. 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

ВАЖНО! Если собственник затягивает с увольнением директора и по истечении месяца с момента получения заявления вопрос о прекращении полномочий не решен, согласно трудовому законодательству директор вправе прекратить работу (ст. 80 ТК РФ).

И директору, и собственнику в обозначенный законом месячный срок придется потрудиться. Перед тем как уволиться директору ООО по собственному желанию, необходимо подобрать подходящую кандидатуру на вакантную должность и оформить соответствующие полномочия, организовать передачу всех дел от увольняющегося директора его преемнику, осуществить документальное сопровождение процедуры увольнения прежнего директора.

Кроме того, предстоит осуществить ряд обязательных функций, в числе которых информационная — сообщение налоговикам, банкам и иным заинтересованным лицам об изменении данных о руководителе фирмы.

Об этом пойдет речь в следующих разделах.

Основания для увольнения генерального директора, порядок и компенсация

Правовые основания для расторжения трудового договора с руководителем организации и увольнении генерального директора
Юридической базой процедуры увольнения руководителя являются ТК РФ и закон 14-ФЗ от 08.08.98. Особенности документального оформления определяются причинами расторжения трудового договора с директором, которыми могут быть:

  • По собственному желанию руководителя

Увольнение директора по собственному желанию регулирует статья 280 ТК РФ. В отличие от обычного работника, подать заявление на увольнение руководитель должен не позднее, чем за месяц до расторжения трудового договора. Если между сторонами существует договоренность, то срок увольнения директора ООО по собственному желанию может быть сокращен. Уклоняться от принятия решения собственники компании не могут. В случае злоупотреблений руководитель вправе обратиться в суд с требованием о прекращении трудовых отношений и компенсации потерь от вынужденного простоя. Уведомление о расторжении договора оформляется в письменном виде. Директор компании обеспечивает вручение документа собственникам и созывает собрание для решения вопроса. Запись об увольнении в трудовой книжке делается со ссылкой на третью часть п. 1 ст. 77 ТК РФ

  • В связи с истечением срока действия трудового договора

Договор с руководителем заключается на определенный период. Соответствующее правило введено ст. 40 закона 14-ФЗ. Срок не может превышать 5 лет (ст. 58 ТК РФ). Срок полномочий директора указывается в уставе. По истечении срока действия трудового договора он считается прекращенным. Не позднее трех дней до окончания срока участники должны письменно сообщить директору об этом факте (ст. 79 ТК РФ). С директором может быть заключен новый срочный договор. В трудовой книжке делается запись со ссылкой на второй пункт ст. 77 ТК РФ

  • По соглашению сторон

Наиболее благоприятным для организации и его участников основанием для прекращения трудового договора с руководителем организации является соглашение сторон (ст. 78 ТК РФ). Если стороны желают расстаться мирно, они могут заключить соглашение. Для этого участники направляют друг другу предложения с условиями. Нередко собственники выплачивают бывшему руководителю отступные. Прямого предписания о заключении соглашения об увольнении в законе нет. Однако отсутствие письменного документа может спровоцировать споры (п. 12 постановления ВС РФ № 21 от 02.07.15).

  • По решению уполномоченного органа

Трудовой договор с руководителем организации, может быть расторгнут в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ на основании принятого уполномоченным лицом (органом) организации решения о прекращении трудового договора с руководителем организации. При этом уполномоченное лицо (орган) при принятии решения не обязано указывать конкретные мотивы увольнения руководителя организации. Однако в этом случае придется выплатить бывшему директору все компенсации.

  • В связи с дисциплинарными нарушениями

Такое увольнение является мерой дисциплинарного взыскания, и его инициаторами являются участники или акционеры.
— однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).
К грубым нарушениям руководителем организации своих трудовых обязанностей сложившаяся судебная практика относит: нарушение правил по охране труда, правил учета материальных ценностей, приписки в статистической отчетности, превышение руководителем своих служебных полномочий или использование их в корыстных целях.
— принятие руководителем организации необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации, — согласно п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Настаивать на прекращении деятельности руководителя могут при подтверждении фактов недобросовестности (халатности, злоупотребления полномочиями) или некомпетентности. Особенностью процедуры является служебное расследование. Участники или акционеры общества должны располагать достоверными и документально подтвержденными доказательствами. По инициативе учредителей нельзя увольнять беременную женщину, занимающую пост директора. Исключение делается только для случаев ликвидации (постановление ВС РФ № 1 от 28.01.14). Не допускается расторжение договора с матерями детей до 3 лет, одинокими женщинами, воспитывающими ребенка-инвалида, а также одинокими гражданами, имеющими на иждивении несовершеннолетних до 14 лет. Полный перечень таких лиц предусмотрен ч. 4 ст. 261 ТК РФ. Так же запрещено увольнять руководителя в период временной нетрудоспособности или отпуска (постановление ВС РФ № 2 от 17.03.04). Расторжение договора в порядке ст. 278 ТК РФ предполагает лишь принятие решение учредителями на общем собрании участников и акционеров

  • При смене собственника имущества организации

Если у организации меняется собственник имущества, то он вправе расторгнуть трудовые договоры с руководителем, его заместителями и главным бухгалтером (ст. 75 ТК РФ). Разорвать контракт с директором можно в течение 3 месяцев с момента приобретения имущества общества. Основанием увольнения становится четвертая часть п. 1 ст. 81 ТК РФ. Новый собственник уведомляет действующего генерального директора о расторжении договора. При этом должны быть предоставлены все компенсации и гарантии по ст. 181 ТК РФ.

При этом следует учитывать, что увольнение по данному основанию возможно лишь в случае смены собственника имущества организации в целом. Под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу (другим лицам). Изменение состава участников (акционеров) не может служить основанием для прекращения трудового договора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером, так как в этом случае собственником имущества общества по-прежнему остается само общество и смены собственника имущества не происходит.

  • Отстранение от должности руководителя организации-банкрота

Согласно статье 69 закона «О банкротстве» № 127-ФЗ, руководитель организации-должника отстраняется от должности, а руководство деятельностью компании переходит к временному управляющему.

  • Увольнение директора при ликвидации организации

Закрытие предприятия влечет увольнение всех сотрудников, включая генерального директора ( ст. 178 и 180 ТК РФ). О ликвидации общества директор должен быть письменно уведомлен не позднее, чем за два месяца. Полномочия директора прекращаются после назначении ликвидатора, при этом обязанности ликвидатора может исполнять сам бывший директор, но уже в рамках гражданско-правового договора. На этот пост разрешается так же назначить одного из учредителей или независимого специалиста. Трудовыми такие отношения не считаются. Вознаграждение за работу выплачивается на основании гражданско-правового контракта. В трудовую книжку включают запись со ссылкой на п. 1 ст. 81 ТК РФ.

  • Увольнение в связи с выходом на пенсию

Если генеральный директор увольняется по собственному желанию в связи с выходом на пенсию, работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в его заявлении (ст. 80 ТК РФ). При этом нормами трудового законодательства не предусмотрено такое основание для увольнения, как достижение пенсионного возраста. Напротив, в соответствии со ст. 3 ТК РФ оно запрещено. Таким образом, при нежелании собственников компании продолжать сотрудничество с генеральным директором, достигшим пенсионного возраста, им придется руководствоваться другими аргументами. Например, на основании п. 2 ст. 278 ТК РФ с последующей выплатой компенсации. О чем вы могли прочитать выше.

  • Смерть генерального директора организации

Прекращение полномочий генерального директора в связи с его смертью не совсем увольнение, однако это часть жизни и такое тоже происходит. В этом случае применяется следующий порядок действий:
— издается приказ о прекращении трудовых отношений на основании свидетельства, датированный датой смерти в соответствии с п. 6 ст. 83 ТК РФ;
— делается соответствующая запись в трудовую книжку;
— закрывается личная карточка;
— все положенные выплаты перечисляются или выдаются законным наследникам.

  • Дисквалификация директора, внесение в реестр дисквалифицированных лиц

Дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), вести предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также управлять юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ.

Дисквалификация директора предприятия предусмотрена Российским законодательством за нарушения в сферах трудового, налогового, банковского и законодательства о банкротстве. С момента вступления в законную силу решения суда о дисквалификации, руководитель организации обязан немедленно прекратить управление организацией. Также подобная обязанность возникает у работодателя (учредителей) на основании ст. 3.2 КоАП РФ.

При прекращении трудового договора в связи с дисквалификацией необходимо учитывать следующее:

— постановление судьи о применении в качестве меры административного наказания дисквалификации вступает в силу по истечении срока на его обжалование (вступление в законную силу), либо после вынесения определения судом апелляционной или кассационной инстанции об оставлении этого постановления в силе. Отмена постановления о дисквалификации работника в порядке судебного надзора является основанием для восстановления работника на работе;
— увольнение применимо только к работнику, занимающему должность, которая указана в постановлении о дисквалификации;
— увольнение допускается лишь в том случае, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу.

Заполнение трудовой книжки осуществляется в соответствии с инструкцией Минтруда России № 69 от 10.10.03. С записью бывшего руководителя нужно ознакомить под роспись. Если выдать трудовую книжку возможности не представляется, ее высылают заказным письмом, на домашний адрес директора.

Увольнение директора компенсация и выплаты, расчет при увольнении

Порядок расчетов зависит от причины прекращения трудовых отношений. В случае увольнения генеральному директору положены следующие выплаты:

  • Компенсация, которая выплачивается:

— при увольнении по инициативе учредителей (ст. 279 ТК РФ). В этом случае размер компенсации определяется в трудовом договоре с руководителем, в размере не меньше его трехкратного среднего месячного заработка, а для руководителей организаций, перечисленных в ч. 1 ст. 349.3 ТК РФ (например, в предприятиях где доля участия государства составляет более 50%), в размере трехкратного среднего месячного заработка.
— при смене собственника имущества организации, если он решил уволить директора (ст. 181 ТК РФ). Размер компенсации — не ниже трехкратного среднего месячного заработка руководителя, за некоторыми исключениями (ст. 349.3 ТК РФ).

  • Выходное пособие и компенсации при ликвидации фирмы (ст. 178 ТК РФ).

При увольнении в связи с ликвидацией директору выплачивают заработок за месяц. Кроме того, за ним сохраняется оплата труда до устройства на новую должность – не более 2 месяцев.

  • Компенсация неиспользованного отпуска

Увольнение генерального директора ООО/АО по собственному желанию или в связи с окончанием срока договора, это самые выгодные с финансовой точки зрения варианты для организации. Бывшему руководителю необходимо выдать зарплату за отработанный период и компенсацию за неиспользованный отпуск. Все расчеты осуществляются в последний рабочий день (ст. 80 ТК РФ).

Иные компенсации и выплаты могут быть установлены нормативными локальными актами предприятия или соответствующим трудовым договором, которые могут устанавливать больший размер выплат, чем предусмотрено в ТК РФ.

Как рассчитать выплату директору при увольнении

Расчет средней зарплаты производится по правилам, установленным положением Правительства РФ № 922 от 24 декабря 2007 года и ст. 139 ТК РФ. Для расчета среднего месячного заработка бухгалтеру предприятия, где работает генеральный директор, следует:

  • Определить размер зарплаты руководителя, полученной им за последние 12 календарных месяцев;
  • Посчитать точное количество дней, отработанных увольняемым работником за последние 12 календарных месяцев. Эту информацию необходимо взять из производственного календаря;
  • Разделить полученную сумму дохода работника (из п. 2) на количество дней, отработанных им по факту (из п. 1) — это будет размер средней зарплаты;
  • Посчитать средний месячный заработок, умножив размер средней зарплаты за день на количество рабочих дней в месяцах, за которые положена выплата.

Если размер компенсации равен трехкратному среднему месячному заработку, берется 3 месяца. Если договором между директором и компанией предусмотрена выплата компенсации в размере большего количества окладов, берется соответствующая цифра. Таким образом, в общем виде формула расчета выглядит так: РК = ЗПгод / РДгод * РДмес, где: РК — размер компенсации; ЗПгод — заработная плата директооа за последние 12 месяцев; РДгод — количество дней, фактически отработанных директором за последние 12 календарных месяцев; РДмес — количество рабочих дней в месяцах, за которые положена компенсация по трудовому договору.

Передача дел при увольнении генерального директора

Руководитель несет ответственность за сохранность имущества и документов, связанных с деятельностью организации. При увольнении директор должен сдать дела, что на практике означает передать по акту новому руководителю или исполняющему обязанности директора, следующие документы и сведения:

  • учредительные документы компании (оригиналы и при наличии – заверенные нотариусом копии);
  • протоколы общих собраний и решения участников;
  • бухгалтерские и банковские документы;
  • документы, подтверждающие право собственности организации на недвижимость,
  • транспорт и другое имущество;
  • кадровые документы;
  • ведомости о проведенной инвентаризации;
  • лицензии, согласования и разрешения, оформленные на общество;
  • договоры с контрагентами и другие важные документы;
  • банковские документы ценные вещи, принадлежащие компании и находящиеся в личном пользовании директора фирмы;
  • печать и штампы организации, ключи от сейфа.

Согласно п.4 ст.29 ФЗ № 402, при делегировании должности, где фигурируют бухгалтерские бумаги, должен быть составлен акт.
Порядок передачи дел при увольнении руководителя регламентируется следующими правовыми актами:

  • Приказ Минфина России от 28.12.2001 № 119н «Об утверждении Методических указаний по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов»
  • Статья 277 Трудового кодекса РФ «Материальная ответственность руководителя организации» Федеральный закон от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»

При ликвидации компании приемка осуществляется председателем комиссии, сформированной учредителями. В случае продажи организации участвовать в процедуре может новый собственник. При необходимости ревизии работы крупной компани за долгий период деятельности, рекомендуется поручить эту функцию аудиторской компании. Аудиторы проверят финансовую деятельность предприятия, руководитель которой оставляет фирму, и представят заинтересованным лицам отчет, в котором будет представлена объективная оценка состояния организации на текущий момент времени.

КАК ПРАВИЛЬНО СОСТАВИТЬ АКТ ПЕРЕДАЧИ ДЕЛ ПРИ УВОЛЬНЕНИИ ЕИО

Законодательные акты не ограничивают в процедуре составления данного документа. Он может быть составлен в произвольной форме. Однако определенные сведения в нем должны обязательно содержаться:

  • наименование компании;
  • дата проведения;
  • регистрационный номер;
  • замечания (если возникают);
  • личные данные участвующих лиц;
  • отображен факт передачи и заверен подписями обеих сторон и руководителем.

Обязательно в конце проставляются фамилии и инициалы задействованных лиц с их подписями. В практике встречаются ситуации, когда бывший директор отказывается передавать дела новому должностному лицу, в том числе руководитель не отдает и учредительные документы компании и печать. В этом случае компания инициирует судебное разбирательство. Юридическим обоснованием иска станет постановление СНК СССР № 248 от 02.03.1938. Документ до сих пор не отменен и может применяться в силу ст. 423 ТК РФ. Регламент возлагает на директоров обязанность передавать все документы, материальные ценности и дела преемнику по акту. Подтверждает верность подхода и судебная практика (постановления 19 ААС № 19АП-9045/17 от 01.02.18, АС Волго-Вятского округа № Ф01-2613/17 от Ф01-2613/17 от 22.08.17).

Ответственность уволенного директора перед обществом

Расторжение трудового договора не защищает руководителя компании от претензий со стороны собственников бизнеса и государственных структур. Бывший генеральный директор может быть привлечен к ответственности в следующих случаях:

  • Нанесение убытка обществу

Недобросовестный руководитель несет полную материальную ответственность (ст. 277 ТК РФ). Взыскание производится в судебном порядке, при этом истец обязан доказать вину ответчика и обосновать заявленный размер компенсации. Материальная ответственность генерального директора распространяется не только на прямые убытки, возникшие по его вине, но и на упущенную из-за его бездействия выгоду. В первом случае имеется в виду действительный материальный ущерб: возмещение стоимости утраченного имущества; компенсация издержек, понесенных лицом на восстановление прав, в нарушении которых виновен руководитель. Во втором – недополученные доходы, которые общество могло получить, если бы директор предпринял для этого все возможные шаги, своевременные и достаточные. Невозможность точной оценки вреда не препятствует судебному разбирательству и взысканию компенсации. В этом случае суд самостоятельно определяет сумму, руководствуясь принципами справедливости и разумности (постановление ВАС РФ № 62 от 30.07.13).

  • Банкротство компании.

Субсидиарная ответственность директора по долгам компании наступает при наличии следующих факторов: есть доказательства того, что его виновные действия привели к банкротству; недостаточность имущества и активов предприятия для уплаты долгов; принятие кредиторами решения о взыскании задолженности с бывшего директора в судебном порядке. Совокупность перечисленных обстоятельств является основанием для обращения к бывшему генеральному директору с требованиями о погашении долговых обязательств компании. К руководителю, действия которого повлекли финансовую несостоятельность предприятия или ущемление интересов кредиторов, разрешено предъявлять иски. Практика по этому вопросу активно формируется. Так, особое значение приобрело постановление ВС РФ № 53 от 21.12 17. В нем описаны ключевые моменты взыскания долгов с лиц, контролировавших организацию.

  • Административная ответственность

В соответствии с нормативными актами должностное лицо подлежит административной ответственности, если оно совершило правонарушение в процессе исполнения служебных обязанностей. Привлечь генерального директора могут на основании КоАП и региональных законов об административных правонарушениях. Взыскания налагают до истечения срока давности (ст. 4.5 КоАП РФ). По большинству составов этот период равен 1 году. Увольнение не освобождает руководителя от санкций. Соответствующую точку зрения ВС РФ озвучил в обзоре практики от 27.09.2006. Согласно статье 3.11, в трудовую книжку генерального директора перед отметкой о расторжении с ним трудового договора делается соответствующая запись о наложении административного наказания. В отдельных ситуациях данное наказание грозит уволенному с подобной формулировкой генеральному директору, полным запретом когда – либо занимать должность такого уровня (ст.392. часть первая, Трудовой Кодекс Российской Федерации).

  • Уголовная ответственность

Для директора, будь то бывшего или действующего, уголовная ответственность наступает в случае совершения им проступков, влекущих нарушение прав граждан или серьезные экономические последствия для компании. Такие деяния наказываются сроками тюремного заключения и штрафами в крупных размерах. Наиболее распространенными становятся расследования по обвинениям в преднамеренном или фиктивном банкротстве, выводе капитала компании по фиктивным договорам, незаконном получении кредитов. Срок давности зависит от тяжести преступлений. Он варьирует от 2 до 15 лет (ст. 78 УК РФ).

Руководитель компании, в том числе бывший, может быть привлечен к штрафным санкциям в связи совершением следующих нарушений:

  • нарушение прав потребителей, а также санитарных правил и норм (ст. 6.3, 14.7, 14.15 КоАП РФ);
  • незаконные действия в сфере кредитования (статья 14.11 КоАП РФ);
  • нарушения в налоговой сфере (статьи 14.1, 14.5, 15.1, 15.3—15.6, 15.11, 15.25 КоАП РФ);
  • нарушения в сфере антимонопольного законодательства (статьи 14.10, 14.33 КоАП РФ);
  • неправомерные действия при банкротстве, то есть фиктивное банкротство (статья 14.12 КоАП РФ);
  • оказание услуг или реализация товаров ненадлежащего качества (статья 14.4 КоАП РФ);
  • отказом от выполнения законных требований органов власти и управления (статьи 15.25, 19.7.3, 18.8 КоАП РФ);
  • нарушение порядка при проведении общих собраний (статья 15.23.1 КоАП РФ);
  • нарушение требований при государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью (статья 14.25 КоАП РФ);
  • нарушение законодательства в сфере рекламы (статья 14.3 КоАП РФ);
  • нарушение требований в области пожарной безопасности (статья 20.4 КоАП РФ);
  • нарушения законодательства в сфере миграции (статьи 18.9, 18.15 КоАП РФ);
  • проведение валютных операций с нарушениями законодательства (статья 15.25 КоАП РФ).

Разумеется, этот список не является исчерпывающим, так как сфер деятельности организаций огромное количество и каждая их низ регулируется отдельно или дополнительно.

Признаки уголовного наказуемого деяния содержат следующие действия руководителя предприятия:

  • отказ в приеме на работу либо увольнение беременных женщин или женщин с детьми, не достигшими трехлетнего возраста (статья 145 УК РФ);
  • невыплата заработной платы свыше 2 месяцев (в полном объеме) или 3 месяцев (частично) (статья 145.1 УК РФ);
  • нарушения в сфере авторских прав (статья 146, 147 УК РФ);
  • превышение служебных полномочий (статья 201 УК РФ);
  • совершение коммерческого подкупа (статья 204 УК РФ).

Сколько времени несет ответственность генеральный директор после увольнения
Для административных правонарушений и преступлений и нарушений разной степени тяжести законом предусмотрен различный срок давности:
1 год по искам компенсации материального ущерба;
2 года за незначительные нарушения УК РФ;
6 лет за преступления средней тяжести;
до 10 лет за тяжкие преступления.

При этом не важно, когда именно будут выявлены негативные последствия действий директора общества: во время его руководства компанией или после того, как лицо было освобождено от занимаемой должности.
Немаловажным остается факт, что при привлечении бывшего директора к ответственности действует презумпция невиновности. Обязанность сбора и представления доказательств по ущербу, противоправности действий и причинно-следственной связи лежит на истце или обвинителе.

ЭТАПЫ УВОЛЬНЕНИЯ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА КОМПАНИИ

  • Составление заявления об увольнении

Увольнение генерального директора по собственному желанию производится на основании именно его заявления. После его составления руководитель должен уведомить о своем решении учредителей. По ст. 280 ТК РФ, директор адресует заявление об увольнении собственнику имущества организации, который является его работодателем. Поэтому, если имуществом компании не владеют иные лица, необходимо адресовать заявление всем участникам, владеющим долями или акциями в уставном капитале, либо общему собранию как высшему органу управления.
Руководитель обязан сообщить учредителям о своем уходе не менее чем за один месяц (ст. 280 ТК РФ). Если он уходит по собственному желанию, потребуется оформить извещение о созыве общего внеочередного собрания участников. На этом собрании учредители принимают решение о прекращении полномочий руководителя и избрании нового директора. Если же увольнение осуществиться без назначения на должность нового руководителя, общее собрание должно определить временного исполняющего обязанности директора.
В АО известить необходимо совет директоров, который в свою очередь, собирает внеочередное собрание акционеров или, при наличии соответствующих компетенций, принимает решение о прекращении полномочий ЕИО. Извещение об ОСУ передается лично под роспись или направляется заказным письмом с уведомлением о вручении или телеграммой.

  • Проведение внеочередного общего собрания участников/акционеров

На данном собрании составляется протокол с соблюдением всех требований, указанных в ст. 181.1 ГК РФ. В протоколе должны присутствовать обязательные реквизиты: дата, место и время проведения, перечень принявших участие лиц, повестка, результат голосования, сведения о подсчете голосов и лице, осуществлявшем эту функцию, перечень проголосовавших против предложенного решения.

  • Издание приказа об увольнении

Оформляется он по унифицированной форме Т-8 или по форме, разработанной организацией, что допустимо согласно со ст. 84.1 ТК РФ. Особенностью оформления приказа является то, что подпись директора должна стоять не только в строке об ознакомлении с документом, что обязательно по ст. 84.1 ТК РФ, но и в строке, в которой вносится подпись утверждающего документ лица, по причине того, что на момент подписания работник все еще исполняет руководящие функции. Дата прекращения договора указывается из протокола участников/акционеров или решения единственного учредителя.

  • Организация передачи дел

Увольняющийся генеральный директор осуществляет передачу дел по акту приема-передачи. Здесь необходимо отметить, что увольнение директора ООО или АО, без назначения нового руководителя не должно осуществлять, так как после смены директора, организация должна уведомить об этом ФНС, но на практике такая ситуация встречается и не редко. Это чревато судебными исками, поданными бывшим директором против организации, если общество отказывается вносить данные о новом генеральном директоре в ЕГРЮЛ. Если в течении месяца не найдена подходящая на должность кандидатура, рекомендуется временно назначить исполняющего обязанности.

  • Запись об увольнении в трудовой книжке

В трудовую книжку вноситься запись с указанием п. 3 части первой статьи 77 ТК РФ. В графе 4 указываются номер и дата протокола.

  • Внесение изменений в сведения о генеральном директоре в ЕГРЮЛ

В течение 3 рабочих дней со дня избрания ЕИО общества необходимо внести соответствующие сведения в ЕГРЮЛ по форме Р14001, утвержденной Приказом ФНС № ММВ-7-6/25@ от 25.01.2012.
Письменно уведомить об увольнении директора, территориальную налоговую инспекцию и внебюджетные фонды по месту постановки на учет.

Пошаговая инструкция по регистрации смены генерального директора компании
Когда начинаются полномочия директора
Как уволиться директору без согласия учредителей
Что делать если директор не отдает учредительные документы
Смена директора услуги нашей компании Поделиться в социальных сетях:

Как уволиться по собственному желанию директору ООО – оформление

Передача дел

Если проводится увольнение директора ООО по собственному желанию, оформление такого деяния, как и для руководителя компании иной организационно-правовой формы, представляет собой сложносоставную процедуру. Передача дел от прежнего директора новому — один из этапов такой процедуры, хотя для ООО этот этап законодательством не предусмотрен.

Тем не менее передачу дел все-таки лучше оформить. В качестве документального подтверждения такой передачи может выступить акт приема-передачи в произвольной форме, в котором отразятся все необходимые нюансы. Порядок увольнения генерального директора по собственному желанию предусматривает, что в первую очередь увольняющийся директор должен зафиксировать в акте передачу документов, за сохранность которых отвечает именно он, в том числе:

  • учредительных документов (оригиналы);
  • договоров с банками;
  • свидетельств о праве собственности на недвижимость фирмы и земельные участки;
  • оригиналов свидетельств о членстве в СРО, лицензий;
  • фирменной печати, ключей от сейфов, банковских ячеек;
  • ценных предметов и др.

При увольнении генерального директора ООО по собственному желанию не стоит пренебрегать и такой важной процедурой, как инвентаризация имущества. Необходимость ее проведения при смене материально ответственных лиц (МОЛ) предусмотрена Методическими указаниями по учету МПЗ (утверждены приказом Минфина России от 28.12.2001 № 119н).

ВАЖНО! Директор фирмы является МОЛ (ст. 277 ТК РФ) и несет полную материальную ответственность за причиненный фирме прямой действительный ущерб.

Порядок информирования налоговиков и банкиров

Еще одно важное обязательное действие в данной ситуации — информирование налоговиков. Поскольку нормальное функционирование фирмы в отсутствие единоличного исполнительного органа невозможно, процесс увольнения генерального директора по собственному желанию происходит практически параллельно с назначением нового. Этот процесс называется сменой руководства, и одним из его элементов является информирование соответствующих инстанций.

ВАЖНО! Заявление о смене директора подается налоговикам по месту регистрации фирмы по форме Р14001. Подпись подателя заявления заверяется нотариально. Срок подачи не должен превышать 3 рабочих дней с момента вступления в должность (п. 5 ст. 5 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Налоговики настаивают на том, что сообщить о прекращении полномочий прежнего директора и смене руководства должен прежний директор, поскольку новый руководитель получит полномочия подписывать документы такого рода только после того, как сведения о нем появятся в ЕГРЮЛ.

ВАЖНО! Если заявление по форме Р14001 не будет своевременно передано налоговикам, возможен штраф в размере 5 000 руб. по ст. 14.25 КоАП РФ.

Налоговики по своим каналам уведомят о смене руководителя внебюджетные фонды, поэтому отвлекаться на решение этого вопроса нет необходимости.

С целью исполнения информационной функции собственнику необходимо уведомить и банкиров. Придется посетить все банковские учреждения, в которых у фирмы открыты расчетные счета, и представить целый пакет документов. Состав этих комплектов в разных банках свой, но в их числе могут быть следующие бумаги:

  • свидетельство о внесении изменений в ЕГРЮЛ;
  • выписка из ЕГРЮЛ;
  • протокол (решение) о назначении нового руководителя;
  • приказ о вступлении в должность;
  • действующий устав ООО и др.

После этого переоформляется банковская карточка с образцом подписи нового директора.

Оформление приказа об увольнении и запись в трудовой книжке – где взять образец?

Поскольку директор — это тоже работник фирмы, документальное оформление факта его увольнения может быть реализовано посредством привычного для всех приказа об увольнении по форме Т-8.

Как заполнять необходимые при увольнении документы, и где взять при увольнении генерального директора образец их оформления, узнайте из статей на нашем сайте:

  • «Унифицированная форма № Т-8 — бланк и образец заполнения»;
  • «Унифицированная форма № Т-61 — бланк и образец».

Директору придется самому подписать такой приказ и расписаться об ознакомлении с ним (ст. 84.1 ТК РФ).

Если увольняющийся директор не оформит приказ, в качестве обоснования в трудовой книжке (гр. 4) можно указать реквизиты протокола решения собственников о расторжении трудовых отношений с директором.

В настоящей статье будут рассмотрены случаи прекращения трудового договора с генеральным директором акционерного общества в связи с неисполнением последним обязанности по предоставлению его акционерам отчетности общества.

Права акционера на получение информации о деятельности общества установлены пунктом 1 статьи 67 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 91 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

В силу пункта 1 статьи 91 Закона об АО общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 1 статьи 89 упомянутого закона. К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества.

📌 Реклама Отключить

Пунктом 3 указанной статьи Закона об АО установлена обязанность общества обеспечивать акционерам общества доступ к имеющимся у него судебным актам по спору, связанному с созданием общества, управлением им или участием в нем, в том числе к определениям о возбуждении арбитражным судом производства по делу и принятии искового заявления или заявления, об изменении основания или предмета ранее заявленного иска.

Учитывая, что, согласно пункту 1 статьи 69 Закона об АО, руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором), непосредственно на него ложится обязанность по обеспечению доступа акционеров к указанным документам и информации.

Неисполнение указанной обязанности генеральным директором общества может стать причиной его увольнения, причем увольнение может быть осуществлено по разным основаниям: общим и специальным, предусмотренным статьей 81 ТК РФ, дополнительным, установленным статьей 278 ТК РФ, а также по основаниям статьи 83 ТК РФ.

📌 Реклама Отключить

  1. Часть 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации содержит ряд оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя, которые могут быть применены к генеральному директору общества в случае неисполнения им обязанности, предусмотренной пунктом 1 статьи 91 Закона об АО, а именно в случаях:

неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (пункт 5 части 1 статьи 81 ТК РФ);

принятия необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями и главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (пункт 9 части 1 статьи 81 ТК РФ);

однократного грубого нарушения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей (пункт 10 части 1 статьи 81 ТК РФ);

📌 Реклама Отключить

предусмотренных трудовым договором с руководителем организации, членами коллегиального исполнительного органа организации (пункт 13 части 1 статьи 81 ТК РФ).
Пункт 5 части 1 статьи 81 ТК РФ.

Руководитель организации – физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа

Генеральный директор, равно как и любой иной работник, обязан добросовестно исполнять возложенные на него трудовым договором, ТК РФ, нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права локальными нормативными актами трудовые обязанности.

📌 Реклама Отключить

Неисполнение работником трудовых обязанностей может стать основанием привлечения последнего к дисциплинарной ответственности в виде увольнения.
Порядок привлечения в данном случае стандартен, определен в статьях 192 и 193 ТК РФ и требует соблюдения установленных ТК РФ процедур: выявление факта совершения дисциплинарного проступка – запрос письменного объяснения – принятие решения о привлечении к дисциплинарной ответственности и издание соответствующего локального нормативного акта.

Пункт 9 части 1 статьи 81 ТК РФ.

Как определил Верховный Суд Российской Федерации, расторжение трудового договора допустимо <…> при условии, что ими (руководителем, главным бухгалтером – прим. авт.) было принято необоснованное решение, которое повлекло за собой <…> ущерб имуществу организации.

📌 Реклама Отключить

Решая вопрос о том, являлось ли принятое решение необоснованным, необходимо учитывать, наступили ли названные неблагоприятные последствия именно в результате принятия этого решения, и можно ли было их избежать в случае принятия другого решения. При этом, если ответчик не представит доказательства, подтверждающие наступление неблагоприятных последствий, указанных в пункте 9 части первой статьи 81 Кодекса, увольнение по данному основанию не может быть признано законным.

Таким образом, для увольнения генерального директора по указанному основанию требуется:

а) принятие генеральным директором решения;
б) возникновения ущерба, ставшего следствием указанного решения генерального директора.

Возникновение ущерба вследствие принятия руководителем решения о непредставлении отчетности возможно в случае предъявления акционером требования об исполнении обязательства в натуре (предоставить отчетность) и возмещении возникших вследствие такого непредставления убытков, а также в привлечения общества к административной ответственности, установленной частью 1 статьи 15.19 КоАП,предусматривающими возможность применения к обществу административного штрафа в размере до семисот тысяч рублей.

📌 Реклама Отключить

Учитывая, что взыскание с общества убытков или наложение штрафа, ставшие следствие непредставления генеральным директором отчетности, несомненно, является ущербом имуществу организации, в рассматриваемом случае у общества будут основания для расторжения трудового договора по пункту 9 части 1 статьи 81 ТК РФ.

Пункт 10 части 1 статьи 81 ТК РФ.

Как отметил Пленум Верховного суда Российской Федерации, в качестве грубого нарушения трудовых обязанностей руководителем организации <…> следует, в частности, расценивать неисполнение возложенных на этих лиц трудовым договором обязанностей, которое могло повлечь причинение вреда здоровью работников либо причинение имущественного ущерба организации.

Вопрос о том, являлось ли допущенное нарушение грубым, решается судом с учетом конкретных обстоятельств каждого дела.
В данном случае даже потенциальная возможность причинения ущерба вследствие неисполнения генеральным директором его трудовых обязанностей (не предоставление отчетности) может стать причиной увольнения по указанному основанию.

📌 Реклама Отключить

Учитывая, что согласно части 1 статьи 15.19 КоАП, как было отмечено выше, отказ в предоставлении отчетности, равно как не предоставление отчетности в установленных Законом об АО срок, может стать причиной наложения на общество штрафа, такой отказ (не предоставление) могут быть признаны грубым нарушением руководителем трудовых обязанностей и повлечь его увольнение по данному основанию.

Пункт 13 части 1 статьи 81 ТК РФ.

Данное положение ТК РФ предусматривает возможность установления трудовым договором с руководителем организации, членами коллегиального исполнительного органа организации оснований его расторжения.

Увольнение по настоящему основанию не рассматривается как некая мера ответственности за совершение виновного действия, не является дисциплинарной ответственностью, хотя и может стать следствием виновных действий работодателя. Например, трудовым договором могут быть установлены основания расторжения трудового договора в связи с ненадлежащим исполнением генеральным директором своих обязанностей: неисполнение требований трудового законодательства, устава общества; совершение сделок с нарушением требований гражданского законодательства, за пределами предоставленных генеральному директору полномочий; осуществление деятельности, требующей специальных разрешений (лицензий) без получения таковых, иные основания.
Учитывая, что законодательно основания расторжения в соответствии с пунктом 13 части 1 статьи 81 ТК РФ не установлены, этот вопрос решается сторонами (обществом и генеральным директором) в трудовом договоре, в уставных документах.

📌 Реклама Отключить

Таким образом, при установлении в трудовом договоре в качестве основания его расторжения по инициативе работодателя неисполнение генеральным директором, обязанностей, предусмотренных статьей 91 Закона об АО, договор может быть расторгнут на основании пункта 13 части 1 статьи 81 ТК РФ.

  1. Статьей 83 ТК РФ предусмотрены случаи прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон.

В частности, трудовой договор подлежит прекращению в связи с дисквалификацией или иным административным наказанием, исключающим возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору (подпункт 8 части 1 статьи 83 ТК РФ).

В случае не предоставления, а равно нарушения порядка и (или) сроков предоставления хозяйственным обществом по требованию участника информации, такое общество может быть привлечено к административной ответственности на основании части 1 статьи 15.19 <…> Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

📌 Реклама Отключить

Частью 1 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность должностных лиц за непредставление или нарушение эмитентом порядка и сроков представления информации (уведомлений), предусмотренной (предусмотренных) федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно представление информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации.

Совершение указанного деяния может повлечь дисквалификацию должностного лица эмитента на срок до одного года.

В случае принятия Федеральной службой по финансовым рынкам (статья 23.47 КоАП) либо судьей (часть 2 статьи 23.1 КоАП) решения о дисквалификации генерального директора общества трудовой договор с ним должен быть расторгнут.

📌 Реклама Отключить

В данном случае расторжение трудового договора, как указано, будет осуществлено по основаниям, предусмотренным пунктом 8 части 1 статья 83 ТК РФ.

  1. Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (пункт 2 статьи 69 Закона об АО).

Общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) (пункт 4 статьи 69 Закона об АО).

Развитие указанных положений Закона об АО, их преломление в рамках трудовых правоотношений нашло отражение в главе 43 ТК РФ, введенного в действие с 1 февраля 2002 года, закрепившей особенности регулирования труда руководителя организации. В частности, пунктом 2 статьи 278 ТК РФ было установлено, что трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора.

📌 Реклама Отключить

Увольнение руководителя по указанному основанию не является мерой ответственности, не требует совершения им дисциплинарного проступка, виновного действия (бездействия).

Вопрос увольнения руководителя по пункту 2 статьи 278 ТК РФ был подробно рассмотрен Конституционным Судом Российской Федерации в постановлении Конституционного Суда РФ от 15.03.2005 г. № 3-П .

Остановимся только на ключевых моментах, требующих особого внимания при расторжении договора с генеральным директором по отмеченному основанию, отраженных в постановлении КС РФ № 3-П:

  1. Решение о расторжении трудового договора должно быть принято уполномоченным органом юридического лица, в том числе советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом или органом (далее – собственника);
  2. Расторжение трудового договора по данному основанию не является мерой юридической ответственности.
  3. В решении не требуется указывать те или иные конкретные обстоятельства, подтверждающие необходимость прекращения трудового договора (мотивы увольнения).
  4. Увольнение не должно носить дискриминационного характера, признаков злоупотребления правом.
  5. За досрочное расторжение трудового договора генеральному директору должна быть выплачена компенсация в размере, определяемом трудовым договором. При этом следует исходить из того, что указанная компенсация должна в максимальной степени компенсировать увольняемому лицу неблагоприятные последствия, вызванные потерей работы, размер компенсации может определяться с учетом времени, остающегося до истечения срока действия трудового договора, тех сумм (оплаты труда), которые увольняемый мог бы получить, продолжая работать в должности руководителя организации, дополнительных расходов, которые он, возможно, вынужден будет понести в результате досрочного прекращения договора, и т. п.
  6. Отсутствие в трудовом договоре условия о выплате компенсации и о ее размере не освобождает собственника от обязанности выплатить компенсацию. В данном случае вопрос о размере компенсации решается по соглашению сторон, а не собственником в одностороннем порядке, а в случае возникновения спора – по решению суда с учетом фактических обстоятельств конкретного дела, цели и предназначения данной выплаты.
  7. Генеральный директор вправе, если он считает, что решение собственника о досрочном прекращении трудового договора с ним фактически обусловлено такими обстоятельствами, которые свидетельствуют о дискриминации, злоупотреблении правом, оспорить увольнение в судебном порядке. При установлении судом на основе исследования всех обстоятельств конкретного дела соответствующих фактов его нарушенные права подлежат восстановлению.

Таким образом, увольнение генерального директора по пункту 2 статьи 278 ТК РФ с учетом конституционно-правового смысла указанных положений ТК РФ, разъясненных КС РФ в отмеченном постановлении, направлено на соблюдение баланса интересов собственника организации и ее руководителя. Указанное основание, несмотря на то, что оно не носит характера юридической ответственности, может быть применено к генеральному директору в связи с неисполнением последним обязанности по предоставлению отчетности акционерам. При этом факт не предоставления отчетности будет являться определенной гарантией от принятия судом решения о признании увольнения незаконным. Применять или нет рассматриваемое основание в случае фактического нарушения руководителем организации возложенных на него трудовых обязанностей – выбор работодателя, с одной стороны это требует дополнительных финансовых затрат на выплату компенсации, с другой – в некоторой степени снижает риск передачи вопроса увольнения в суд. 📌 Реклама Отключить

Резюмируя вышеизложенное, можно отметить, что у организации (ее собственника) имеется достаточно правовых инструментов для увольнения генерального директора, допустившего нарушение прав акционеров на получение информации об обществе, какой из них выбрать – решение за организацией, которое может быть обусловлено различными причинами, и не в последнюю очередь – обстоятельствами неисполнения генеральным директором возложенных на него обязанностей.

  • Далее по тексту ГК РФ.
  • Далее по тексту Закон об АО.
  • Далее по тексту ТК РФ.
  • Далее – ВС РФ.
  • Пункт 48 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление ВС РФ № 2).
  • Пункт 49 постановления ВС РФ № 2.
  • См. например, определения Московского областного суда от 20.03.2012 по делу № 33-5923, от 15.03.2012 по делу № 33-5911
  • Пункт 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 г. № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ».
  • Далее – КС РФ.
  • Далее Постановление СК РФ № 3-П

Итоги

При увольнении генерального директора необходимо соблюдать весь комплекс предусмотренных для такого случая действий — от получения заявления до оформления приказа и организации передачи дел.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *